1企业上市前的私募股权融资企业上市前的私募股权融资 1 Frank.Y.M. Chen 陈瑛明陈瑛明Managing Partner 首席合伙人首席合伙人Chen & Co. Law Firm 瑛明律师事务所瑛明律师事务所Shanghai, P.R.C. 中国中国 上海上海Tel: +86 21 6881 5499 电话电话: +86 21 6881 5499Fax: +86 21 6881 7393 传真传真: +86 21 6881 7393E-mail: ymchenchenandco.com E-mail: ymchenchenandco.com 2第一部分第一部分 私募股权投资基金简介私募股权投资基金简介 第二部分第二部分 私募股权基金的总体框架私募股权基金的总体框架 第三部分第三部分 私募投资架构设计私募投资架构设计 第四部分第四部分 投资条款的法律分析投资条款的法律分析 第五部分第五部分 律师在私募股权方面的法律服务律师在私募股权方面的法律服务第六部分第六部分 个人心得体会个人心得体会 目目 录录 第一部分第一部分 私募股权投资基金简介私募股权投资基金简介 l私募股权投资的含义私募股权投资的含义l私募股权投资的特点私募股权投资的特点 和传统股权投资的区别 和风险投资（Venture Capital, VC）的区别 私募股权投资者的特点 私募股权投资周期的特点私募股权投资的含义和特点私募股权投资的含义和特点 l私募股权投资主要起源于20世纪70年代的美国。经过30年的发展，私募基金成为全球资本市场重要的金融力量。据统计，全球私募股权投资基金规模已接近1万亿美元。 l中国目前已经成为全球最活跃的私募股权投资市场。 l目前较活跃的一些私募股权投资基金l私募股权投资在资本市场的表现 私募股权投资的发展和现状私募股权投资的发展和现状 第二部分第二部分 私募股权基金的总体框架私募股权基金的总体框架 l 当事各方：投资人和基金管理人l设立模式 外商投资创业投资企业管理规定和创业投资企业管理暂行办法 公司制PE：双重征税和税收优惠；奖惩安排合伙制PE：GP和LP的架构；税收；开立证券帐户问题信托制PE：信托的基本架构；税收；境内上市障碍 私募股权基金的募集设立私募股权基金的募集设立 l项目初审l企业估值与融资额谈判l签定投资意向书（Term Sheet）l全面尽职调查l签署正式收购协议、完成收购 私募股权基金的投资流程私募股权基金的投资流程 l项目初审项目初审企业与PE基金的接触基金管理人的初步判断签订“保密协议”与律师的介入l企业估值与融资额谈判企业估值与融资额谈判市盈率法横向比较法 私募股权基金的投资流程私募股权基金的投资流程 l签署投资意向书（签署投资意向书（Term Sheet）双方在企业估值与融资额达成一致后，就可以签署Term Sheet或者投资意向书。Term Sheet只是一个意向性文件，而不是真正的投资协议。Term Sheet的价值，一方面是总结前一阶段的谈判成果，另一方面是给目标企业设定一个“锁定期”（一般为2个月。l全面尽职调查全面尽职调查行业/技术尽职调查财务尽职调查法律尽职调查l签署正式收购协议、完成收购签署正式收购协议、完成收购一般私募股权投资会涉及的正式法律文件包括：股权认购协议（Subscription Agreement）、股东或投资者权利协议（Shareholdersor InvestorsRights Agreement）及公司章程（Articles of Association）。 私募股权基金的投资流程私募股权基金的投资流程 l上市退出：架构设计；锁定期的要求l兼并收购：股权转让给其他投资人l清算退出：清算撤资、投资失败 私募股权投资的退出私募股权投资的退出 第三部分第三部分 私募股权投资的架构设计私募股权投资的架构设计 概述概述l“两头在外”与“红筹模式”l人民币基金的兴起和境内退出l外资参与人民币基金和境内投资 l“红筹红筹”的兴起的兴起国务院关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知 （红筹指引）证监会关于企业申请境外上市有关问题的通知 关于涉及境内权益的境外公司在境外发行股票和上市有关问题的通知（ “无异议函”与“无异议函”的取消）l典型的典型的“红筹架构红筹架构”“特殊目的公司” “返程投资” “换股收购”与PE的对接l“红筹的阻碍红筹的阻碍”外管局11号文与29号文外管局75号文六部委“10号令”外管局106号文红筹模式回顾红筹模式回顾 l中外合资模式及其行政审批中外合资模式及其行政审批商务部门的审批商务部门的审批关于外国投资者并购境内企业的规定 关于外商投资企业境内投资的暂行规定 外商投资企业投资者股权变更的若干规定 外管局外管局142号文号文“外商投资企业资本金结汇所得人民币资金，应当在政府审批部门批准的经营范围内使用，除另有规定外，结汇所得人民币资金不得用于境内股权投资。” 退出时的审批退出时的审批境外上市：关于企业申请境外上市有关问题的通知 境内上市：关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见 、锁定期 后红筹时期的操作后红筹时期的操作 后红筹时期的操作后红筹时期的操作 l外资人民币基金的设立外资人民币基金的设立外商投资创业投资企业管理规定：完全外资模式、中外合资模式、完全本土的人民币基金 股权投资企业登记 外商投资合伙企业：外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法、外商投资合伙企业登记管理规定 股权投资管理企业QFLP的展望 后红筹时期的操作后红筹时期的操作 l涉外投资行政审批的规避涉外投资行政审批的规避 新浪模式新浪模式-新浪模式的起源和目的-企业架构；协议内容；VIE会计准则-新浪模式的应用平行交易平行交易：境内外执行两套平行的协议过桥贷款过桥贷款：贷款与股权质押；委托贷款 后红筹时期的操作后红筹时期的操作 l红筹架构恢复的一些问题红筹架构恢复的一些问题股权结构的披露实际控制人变更问题上市主体资格问题 -以股权并购方式设立的红筹公司 -以资产收购方式设立的红筹公司 -以协议控制方式设立的红筹公司 l国内纯内资架构国内纯内资架构 第四部分第四部分 投资条款的法律分析投资条款的法律分析 投资方式的相关条款投资方式的相关条款 l优先股问题优先股问题优先股的含义优先股在PE投资中的应用我国公司法的规定：第132、第35条、第43条l可转股债券问题可转股债券问题在我国现行法律框架下，只有上市公司经过证监会核准后可以发行可转股债券，一般企业之间不能发行可转股债券。 l反稀释条款反稀释条款反稀释条款的含义和设定原因反稀释的几种方式反稀释在我国的适用l对赌条款对赌条款对赌条款的含义对赌条款在境内上市的问题 股东权利条款股东权利条款 l知知情情权权：根据我国公司法的规定，知情权包括董事会会议记录、公司章程和企业的财务报表。l登登记记权权：登记权是美国证券法下的概念，因为在美国只有经过在美国证券监督管理委员会（SEC）登记的证券才能公开上市交易。投资者有权要求公司登记其权利（demand rights），在国内，PE基金可以在协议中约定企业和其他投资者必须在监管审批和上市过程中完全配合，保障自己的利益。l优优先先认认股股权权：指在同等条件下认购公司新发行股份的权利，以维持其在公司中的股权比例。该权利在我国是可操作的。（公司法第35条）l否决权否决权：PE基金往往要求创立某些可以由他们派驻董事可以在董事会上一票否决的“保留事项” 。但要注意不能导致公司实际控制人的变更。 退出保障条款退出保障条款 l回购条款回购条款回购条款的含义我国公司法对股权回购的限制实践中的回购操作l优优先先购购买买权权：指在同等条件下，优先购买其他股东拟转让股份的权利。在我国可以操作。（公司法第72条）l共共同同出出售售权权：若股东欲出售受共同出售或跟随权限制的股份，其他股东可以要求潜在受让方以相同的价格和条件向其购买相应比例的股份。在我国可以操作。l拖拖售售权权：指在一定比例的股东（或特定类型股份的股东）表决向某购买方出售股份时，公司的所有股东均有义务将其股份出售于该潜在购买方。在我国可以操作。l清清算算优优先先受受偿偿权权：即在公司清算时对剩余财产的分配权利。注意内资公司和外商投资公司的不同规定。 第五部分第五部分 律师在私募股权方面的法律服务律师在私募股权方面的法律服务 律师在私募股权方面的法律服务律师在私募股权方面的法律服务l在在PE基金设立的环节基金设立的环节：设立形式的选择、起草相关法律文件及登记注册。l在在PE基金投资环节基金投资环节项目来源及项目评估对拟投资项目进行尽职调查设计投资模式，起草与谈判Term Sheet根据投资模式，起草并签订投资文件l在在PE退出阶段退出阶段IPO法律服务收购兼并法律服务破产清算法律服务 第六部分第六部分 个人心得体会个人心得体会 谢谢大家谢谢大家! ! Shanghai | Beijing | Hong Kong